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博客能够让人们释放、彰显在现实世界中被压抑了的个性和自由，因而得到众人青睐。但是，博客们绝不是完全自由的，他们的自由只能在法律的限度内享有。实际上，博客们在尽情博客的时候，他们并不轻松。 博客法律问题通常会涉及两类主体：一为博客，一为博客服务提供者。博客是博客网页的权利人，但也可能是侵权人或违法者。博客服务提供者主要提供技术支持，包括用于存储博客网页的服务器空间和用于创建、修改博客网页的软件、模板或界面。从性质上，博客服务提供者属于ＩＨＰ（Ｉｎｔｅｒｎｅｔ ＨｏｓｔＰｒｏｖｉｄｅｒ，因特网贮存服务商）而非ＩＣＰ（ＩｎｔｅｒｎｅｔＣｏｎｔｅｎｔＰｒｏｖｉｄｅｒ，因特网内容服务商）。博客和博客服务提供者可能面临多种法律问题，姑且归纳为公法问题和私法问题两类。 博客服务商身份属性难界定 公法问题实质是网络规制（ＩｎｔｅｒｎｅｔＧｏｖｅｒｎａｎｃｅ）问题。尽管我国在网络规制的理论研究方面存在明显欠缺，但有关网络规制的法律规范不可谓不发达。从１９９４年颁布的《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》到新近公布的《电子认证服务管理办法》，粗算一下，法律、行政法规和部门规章就有５０件左右，至于地方性法规和规章那就不胜枚举了。总体而言，它们具有三个特点：其一，位阶不高，以法规、规章居多；其二，体系混乱，相互之间甚至矛盾；其三，不够合理，甚至不可操作。举例而言，首先，依《互联网信息服务管理办法》（２０００），从事经营性信息服务应取得许可（ＩＣＰ许可证），从事非经营性信息服务应当备案登记；经营性与非经营性的区分标准为用户是否有偿获得信息。博客服务提供者（以下简称Ｂ－ＩＨＰ）提供的服务应属于哪类呢？多数情形，Ｂ－ＩＨＰ既不向博客收费，也不向作为浏览者的普通用户收费，似乎属非经营性服务。但是，Ｂ－ＩＨＰ通常以公司形式存在，并以广告等手段营利，与传统的新浪、搜狐等ＩＳＰ（ＩｎｔｅｒｎｅｔＳｅｒｖｉｃｅＰｒｏｖｉｄｅｒ，因特网服务商，ＩＣＰ的通称）相似，归入非经营服务又有不妥。何去何从，实难决断。当然，有些Ｂ－ＩＨＰ为个人所办，提供非经营性服务。但是，为了履行非经营性服务所需的备案手续，又不得不挂靠于某事业单位，被挂靠单位在获取“挂靠利益“的同时，不得不承担ＩＣＰ应承担的法律义务。此外，按照《互联网站从事登载新闻业务管理暂行规定》等法规规章，对于载有新闻、教育、医疗、药品等信息的博客网站还需获得主管部门的专门许可，无疑增加了Ｂ－ＩＨＰ的运营成本和法律风险。值得注意的是，既有法规规章多针对ＩＳＰ而设，恰恰忽视了在博客场合，真正的信息提供者并不是Ｂ－ＩＨＰ，而是博客。换言之，博客，或博客与Ｂ－ＩＨＰ，才是真正的信息服务提供者；普通的网络用户（博客网页浏览者，也包括博客本人）才是真正的信息服务接受者。因此，让Ｂ－ＩＨＰ单独作为行政义务人是不合适的。 其次，按照《互联网信息服务管理办法》，Ｂ－ＩＨＰ作为互联网信息服务提供者，不得制作、复制、发布、传播不法信息，否则承担行政或刑事责任；而依照《互联网电子公告服务管理规定》，Ｂ－ＩＨＰ属于电子公告服务提供者，上网用户（博客）应对所发布的信息负责，Ｂ－ＩＨＰ仅在发现不法信息后负即时删除义务。《办法》和《规定》对Ｂ－ＩＨＰ的义务要求明显不同。前者属于行政法规，位阶高于作为部门规章的后者；但后者专为施行前者所立，发布时间较前者晚，具有特别法的优先性。可想而知，在这些模糊和矛盾的规范面前，Ｂ－ＩＨＰ真是不好应对。 网页上出现了不法信息怎么办 我国法律法规多规定ＩＳＰ（含Ｂ－ＩＨＰ）在发现不法信息后，有向国家有关机关报告的义务。但在实践中，ＩＳＰ实难履行此项义务。不法信息至少包括：违宪信息、危害国家安全信息、损害国家荣誉和利益信息、违背民族和宗教政策信息、封建迷信信息、破坏社会秩序信息、淫秽暴力等信息、侵权信息等，而这些信息所涉及的国家机关不尽相同，且多数机关并没有设立透明简洁的报告程序，有时甚至会举报无门（部门缺位或职责不清）。因此，对ＩＳＰ而言，报告是一项难以完成的任务。事实上，国内众多ＩＳＰ正冒着承担行政责任的风险拒绝履行这一义务，这当然不是和谐法治社会应有的现象。但是，我们真的有理由责怪这些ＩＳＰ吗？我国法令法规也多规定ＩＳＰ（含Ｂ－ＩＨＰ）应当存储不法信息和有关记录，但保存时间要求很短，仅为６０日。实践中，往往由于超过６０日期限而无法获得有关案件事实的证据。并且，在多数案件中，ＩＳＰ处于被告地位，更会以超过６０日为由拒绝提供相关证据。 博客侵权，服务商要负连带责任吗 私法问题主要是博客侵害他人权益问题，被侵害的权益通常为知识产权（著作权和商标权）和人格权（隐私权和名誉权），涉及的主体一般为博客、权利人和Ｂ－ＩＨＰ三方。博客抄袭、模仿他人网页，转引他人文章，提供超文本链接，以及在网页上使用他人商标都可能会侵犯权利人的著作权或商标权；博客公开披露他人信息有可能会造成侵害隐私权，而发表博客日志属于博客对自己的隐私行使公开权的行为，已丧失对隐私的合理期待，他人浏览观看并不侵害博客的隐私权；博客发布侮辱、诽谤他人的信息可能造成对他人名誉的损害，从而承担侵害名誉权的责任。 在诸多侵权中，值得注意的问题是：Ｂ－ＩＨＰ是否应当承担共同侵权的连带责任？根据过错责任原则，Ｂ－ＩＨＰ仅在明知或应知侵权事实时方承担侵权责任。依最高人民法院的相关司法解释，Ｂ－ＩＨＰ明知或应知的主观状态可由权利人告知而确定，即需要权利人向Ｂ－ＩＨＰ提出确有证据的警告。但Ｂ－ＩＨＰ如何判断是否“确有证据“呢？如Ｂ－ＩＨＰ认为证据不足而拒绝权利人的移除侵权信息要求，而事后法官认为证据充足，则Ｂ－ＩＨＰ将承担侵权责任。因此，为保险起见，Ｂ－ＩＨＰ一般会应权利人的警告而采取移除等措施，但这样做，可能会无端地限制博客的言论自由。 博客问题是网络法律问题的缩影，网络法律问题是现实法律问题在网络世界的影射。坦率而言，我国的法律还没有与社会生活完美地契合。在前所未有的立法忙季，如何在保证立法效率的同时，兼顾法律的适用性，使法律更加符合现实世界和虚拟世界的社会生活，值得我们深思。(作者单位:清华大学法学院)（图片据新华社，图文无关） 何谓博客 ２００４年之前，博客，对多数国人来说，还是一个生疏的字眼。甚至对多数网民而言，也还是一个慕名已久却不知何物的新奇玩意儿。２００４年６月之后，木子美事件使２００２年才在国内出现的“博客”概念得到意外的普及，进入大众的视野。 博客始于美国。１９９９年夏，三个年轻人在美国旧金山市创建了名为ＰｙｒａＬａｂｓ的小公司，标志着博客的正式诞生。短短几年，博客迅速蔓延至全世界，成为一种值得研究的网络文化现象。博客的原始称谓为Ｗｅｂｌｏｇ。Ｗｅｂ为万维网（ＷｏｒｌｄＷｉｄｅＷｅｂ）简称，Ｌｏｇ为航海日志，因此，Ｗｅｂｌｏｇ即为万维网日志。换言之，Ｗｅｂｌｏｇ就是记载在万维网上（准确地说，是ＷＷＷ服务器上）的日志。现在，人们更习惯于使用它的简称，即Ｂｌｏｇ。Ｂｌｏｇ也逐渐被动词化，在万维网上写日志的行为也称ｂｌｏｇ。相应地，写Ｂｌｏｇ的人就被称做Ｂｌｏｇｇｅｒ。中文译名“博客”应为国内ＩＴ评论人方兴东和王俊秀（“博客”一词的创作者，采用音译，并与“黑客”等词汇呼应）最早使用，并广为流传开来。鉴于Ｗｅｂｌｏｇ、Ｂｌｏｇ、ｂｌｏｇ（动词）和Ｂｌｏｇｇｅｒ均对应于汉语“博客”一词，因此，就有了多种可能的说法，如：建立博客网站；我是一名博客；今天你博客了吗？等等。只有在具体语境下，我们才可探知“博客”的具体涵义。 时至今日，博客已有多种细分，如：日记博客（ＤｉａｒｙＢｌｏｇ）、知识博客（Ｋｎｏｗｌｅｄｇｅ Ｂｌｏｇ）、新闻博客（ＮｅｗｓＢｌｏｇ）、技术博客（ＴｅｃｈＢｌｏｇ）、群体博客（ＧｒｏｕｐＢｌｏｇ）、移动博客（Ｍｏｂｌｏｇ）、图片博客（Ｆｏｔｏｌｏｇ）、法律博客（Ｂｌａｗｇ）、文摘博客（ＤｉｇｅｓｔＢｌｏｇ）等。虽千变万化，然究其本质，难脱以下特征： 其一，博客是互联网的一个应用。与电子邮件、即时通讯、万维网等流行的网络应用类似，博客所用的软件（客户端或服务器端）工作于因特网传输层之上的应用层，是一种新生的网络应用。 其二，博客是万维网的新发展。理论上，博客可以完全脱离万维网而存在。但在实际应用中，绝大多数博客都依托于万维网，以ＨＴＴＰ协议和ＨＴＭＬ语言为其基础。所谓的博客网站，实质就是万维网网站。可以说，博客是万维网的衍生产品。 其三，博客网页通常由博客日志、超文本链接、信息、广告等要素组成，设计风格上以简洁明快为主（感兴趣的读者可浏览学术博客网站ｗｗｗ．ｉｎｔｅｌｌｅｃｔａ．ｏｒｇ）。与传统网页不同的是，博客网页的内容由博客本人提供，动态更新速度很快，文章通常以时间逆序排列；而与ＢＢＳ不同的是，博客网页风格由博客本人设计或选择（登录网站ｗｗｗ．ｂｌｏｇｇｅｒ．ｃｏｍ体验一下吧），主题、内容全由博客本人决定，更无版主一职。 相关链接 “博客中国”网站曾于２００４年１１月１６日刊发《博客道德规范倡议书》，指出： “开放、自由、率性是博客精神所在，也是魅力所在。但是，任何一个负责任的博客都应该，而且必须认识到：我们是在通过网络，向社会公众发表我们的文字。因此，我们必须对我们的读者和社会承担责任和义务，必须遵循应有的道德规范和伦理准则。”为此，提出了博客应遵守的三项原则：诚实和公正原则、伤害最小化原则和承担责任原则。 “中国博客网”为个人提供网络日记簿及个人文集，禁止复制、发布、传播以下信息： １与中国宪法所规定的基本原则相违背的； ２危害国家安全，泄露国家秘密，颠覆国家政权，破坏国家统一的； ３损害国家荣誉和利益的； ４煽动民族仇恨、民族歧视，破坏民族团结的； ５破坏国家宗教政策，宣扬邪教和封建迷信的； ６散布谣言，扰乱社会秩序，破坏社会稳定的； ７散布淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖或者教唆犯罪的； ８侮辱或者诽谤他人，侵害他人合法权益的； ９含有法律、行政法规禁止的其他内容的。
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